录音取证:2个条件+10大要点+5大技巧

龙广律师 2019-11-13 10:53:40

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精彩内容

打官司打的就是证据,在书面证据缺乏的情况下,录音证据在很多案件中就成了关键。“录音”方式取证,尤其是私下录音是否合法?“录音证据”能起到什么作用?如果录音,有哪些取证技巧呢?


录音(录像)证据是否可以成为证据?


首先肯定地说,录音或录像证据是法律允许的证据形式之一。在《民事诉讼法》第63条规定了八种形式的证据,其中第四项是“视听资料”也就是录音录像证据。在《继承法》中,也有“录音遗嘱”的规定。所以,视听资料法律允许的证据形式,是没有任何争议的。问题在于,很多录音证据是在未征得对方同意的情况下,偷录取得的。偷录所得录音证据,是否还是合法的,就是个问题了?


在对方不知情的情况下,取得的录音证据是否合法?


按法律规定,非法取得的证据是不可以作有效证据的,录音证据如果是非法取得的,也仍然不能作为有效证据使用。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第70条规定:一方当事人提出的下列证据,对方当事人提出异议但没有足以反驳的相反证据的,人民法院应当确认其证明力:(三)有其他证据佐证并以合法手段取得的、无疑点的视听资料或者与视听资料核对无误的复制件;该条款对视听资料作了明确的限制,首先就要求是“合法手段取得的”!


那么,在对方不知情、未同意的情况下,偷录是合法手段还是非法手段呢?在司法实践中,这要看具体情况分析:


1、如果是与对方当面或电话沟通过程中,偷偷录制双方沟通的过程取得的视听证据。一般认为属于合法取得,有效。


2、如果是采取在他人居所、工作场所等安置偷录设备,或者是采取其他非法手段取得的视听证据,一般认为不属于合法取得,无效。


要使录音证据成为判决依据,要满足什么条件?


要使该视听证据成为判决依据,必须符合两个条件:


1、录音证据的取得必须符合法律的规定,录音双方当事人的谈话当时没有受到限制,是自觉自由的意思表示,是善意和必要的,是为了保护当事人合法权益和查明案件真实情况的;


2、该录音证据录音技术条件好,谈话人身份明确,内容清晰,具有客观真实和连贯性,未被剪接或者伪造,内容未被改变,无疑点,有其他证据佐证。


录音证据对方不承认怎样反驳?


可以把证据提交给法院,由法院判夺证据的可靠性。如果只有录音证据、没有其他证据佐证录音内容的:属于孤证,而且录音证据效力较其他证据低,对方不承认时,只能由法院根据录音的真实程度、结合案件具体情况判断是否采纳录音证据了,有一定的风险。


收集录音(录像)证据要注意什么?


录音取证并不简单,是有技术含量的,根据司法实践,杨文战律师总结了十大要点:


1、要以合法手段收集。


这一点是基础,前面分析过了。判断合法性在参考很多因素,通常来讲,双方当面沟通时一方持录音设备或者电话沟通时一方直接电话录音,从手段上讲,都是合法的。


2、谈话内容要有一些基本要素。


谈话内容中要有时间、双方身份、地点等因素,在案件往往有重要作用,最好沟通过程中有明确确认。


3、录音取证要尽早


在双方没有发生大的矛盾冲突,至少是还没有起诉之前,通过录音方式取证,还是有机会的。起诉后,再收集证据,一般很难成功。


4、要根据案情设定谈话内容的关键点。


要根据案情和手里掌握的其他证据,来设计录音证据要固定的关键点,要与诉求目一致,要与其他证据能相互佐证。对于关键内容,可能的话,要多次确认。


5、谈话的语气、沟通方式事先要设计好。


表达要自然,否则对方可能会警觉,导致丧失取证机会;


不要以威胁的口吻交谈,以威胁方式取得的证据,可能认定为违法;


尽量平和沟通,在激动争吵过程中的表达,可能会认定为非真实意思表示;


涉及关键点的语言内容要清楚明确,不能含糊不清;


可能的话,关键内容应由对方明确表达,而不是只答复“嗯”“啊”。


6、录音取证要固定的事实,不是各方对事实的看法。


是非对错自有法官来判断,当事人举证的目的是固定曾经发生的客观事实,不要在各方不同观点或对法律的看法上纠缠。


7、注意控制谈话的时间和节奏


法庭上的时间宝贵,录音取证的时间不宜过长。如果做不到短时间取证,要控制录音取证的关键内容,最好集中在某一或某几个时间点上,不要太散乱。


8、注意保留录音的原始载体。


对视听资料的真实性产生争议时,可能会需要司法鉴定,这时要向法院提供原始的视听资料载体,所以原始的载体要保留好,不要复制后丢失或覆盖毁掉。


9、要提供完整录音证据,而不能擅自剪辑、截取。


要保留视听资料的完整性,剪辑、截取后的录音证据,通常是无效的。


10、向法院提供录音证据要有文字版。


向法院提供录音证据的方式通常是刻盘,而且要给对方一份,对方要仔细核实的,而且应该向法庭提供文字整理版,这是形式上的基本要求。


录音证据的取证技巧


1、录音时间和地点的选择


从有利诉讼的角度来说,录音应尽早进行。越早进行,取证对象越无防备,特别是在初次交涉时,一般不会歪曲事实,这个时候的谈话录音价值最大。而在几经交涉后,对方往往会从有利自身的角度进行叙述,或者持防备态度。


地点的选择,也非常重要,应该尽量寻找比较安静和不受干扰的地方,能够获得较好的录音效果。


2、录音器材


尽量选择体积小、易隐藏、录音时间长、音质高的设备。采访机、录音笔或带录音功能的MP3都可以,最好是可以进行复制的。另外,电话录音一般不如现场录音效果好,在谈话出现分歧时,取证对象如果不想继续的话,可能会把电话挂断,而在当面谈话时,即使出现一些争论也能够继续。


3、录音前的准备工作


准备好取证的事项和希望对方承认的事实。对谈话内容作好准备,包括事先考虑好所提示的问题和对方可能的态度,应该如何诱导对方表态等。至于是否要事先约见,则应根据情况而定,径直上门容易获得“攻其不备”的效果,但也有可能遇到意外情况,如被对方拒绝或者因其它原因使得谈话被中断。


4、谈话方式


既然是私录,当然最重要的就是不能让取证对象察觉你是在录音,所以神态、语气都要自然,如果是认识的人,更要注意。


(1)谈话过程中交代一下时间、地点,明确各方谈话者的身份和与谈论事实的关系,在交谈时尽量用全名称呼,以增强录音的关联性和可信度。


(2)注意与其它证据的内容相互印证,因为有其他证据佐证是录音证据被采信的条件。


(3)谈话内容不要涉及与案情无关的个人隐私或商业秘密,也不要采用要挟口吻,否则可能会被认定为不合法而不予采信。


(4)着眼于事实的叙述、承认或否认,不要纠缠于法律责任的争论。

 

(5)注意控制谈话时间,能问到希望对方承认的事实,说到要点即可。


5、必要时可以请公正机关公正录音过程


在开展证据公证的地方,必要时可以请公证机关公证录音过程,确保录音证据的合法性。

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