百度推广的定性,法院说是广告,工商总局研究了八年尚未答复

律友邦 2019-07-09 14:40:53

整理丨鸿鹄律匠柳沛

来源丨雷闯公号  凤凰财经  中国青年报


北京百度网讯科技有限公司(以下简称“百度公司”)因百度推广的竞价排名问题被推至风口浪尖已不止一次。近日,“魏则西事件”再次引发了公众对百度产品营销模式的质疑和拷问。


其实,在2011年,我的一个朋友田某,因轻信百度,通过百度首页搜索“微型摄像机”,点击标题为“2012最时尚微型摄像机 1200万像素 一键高清录像录音”的百度推广链接购买了一台摄像机;之后又用同样的方法购买了一支录音笔。收货后,田某发现产品有问题,尝试联系销售网站维权未果,遂要求百度提供广告主名称、地址及联系方式,但百度拒提供。随后,对于摄像头,田某直接起诉百度,以百度无法提供广告主真实身份违反广告法相关规定为由,要求百度承担赔偿责任。在2013年9月18日,北京第一中级法院做出(2013)一中民终字第9265号终审判决书,认定百度推广从推广链接的标题、描述及所链接网站的内容来看均符合《广告法》关于广告的定义,属于广告。


在田某提起诉讼的同时,对于录音笔,田某以百度发布广告时,未依照《广告法》核实广告主资质文件为由向北京工商举报百度,北京工商收到举报后将该案件转由海淀工商处理。2012年3月1日,海淀工商做出《关于对田某举报的答复》,答复内容为:根据核查情况,我局决定不予立案。


田某不服海淀工商答复,向北京工商行政复议。2012年5月15日,北京工商局做出2012年第13号复议决定书,驳回田某复议请求。北京工商局认为百度推广并非广告,不受广告法约束,不存在经营违法广告的前提条件。接着,他不服气,又去法院对工商局提起行政诉讼。

 

2013年,海淀法院以举报答复仅告知田某不予立案的结果,未告知做出该决定依据的事实依据、理由及相应的法律规定为由,判决撤销海淀工商答复,责令海淀工商60日内对百度涉嫌发布违法广告一事重新做出处理。


2013年9月18日,田某在拿到北京第一中级法院做出(2013)一中民终字第9265号终审判决书之后的第一时间给了海淀工商。


2013年12月20日,海淀工商重新答复,答复内容如下“关于百度推广是否适用《广告法》调整规范,我局经北京市工商局于2008年12月4日向工商总局请示,尚未得到答复。另,2013年11月19日北京市工商局就你举报的“百度推广”是否适用《广告法》调整规范问题再次向工商总局请示,现正等待答复。鉴于上述情况,对“百度推广”是否适用《广告法》进行调整规范尚无定性,因此对你举报的百度可能存在的广告违法行为,我局决定不予立案”


海淀工商心里想:

我们早在2008年已请示总局了,但是总局一直没回复,我们有什么办法。要是把百度先罚了,结果总局回头再说罚错了,咋办,因此,我们也只能这样拖着。

 

2013年,北京市海淀区人民法院给北京市工商局海淀分局寄送《北京市海淀区人民法院司法建议书》,建议书称“百度推广相关结果不仅区别于网名提供的相关解答被排位在优先位置,而且,百度推广用户的相关网站内容被突出显示,并含有介绍第三方网站所销售商品或提供服务的介绍内容。以上情形具有上述《广告法》第二条规定的广告的相关性质”。


海淀法院还建议“向北京市工商行政管理局、国家工商行政管理总局等上级单位或相关部门进行请示协调,形成工商管理系统内相对一致的意见,明确对百度推广项目的性质定性”。



田某忙活了两年,举报百度的案子工商局还没有立,在原地转圈。再后来,田某又一次向北京市工商局行政复议海淀区工商局。2014年6月13日,海淀工商重新对举报做出处理,由之前对举报不予立案变更为予以立案。


2014年立案,到现在2016年,又过去两年了,田军伟举报百度的案子还在那里拖着。2013年北京市工商局给国家工商总局的关于百度推广定义为广告妥否的请示,工商总局也没有批复。



可能听了半天,有点晕乎乎现在我来帮大家捋一捋:

本案涉及的工商行政主管部门的行政级别从高到低是这样的:

国家工商行政管理总局(以下简称“工商总局”)

北京市工商行政管理局(以下简称“北京市工商局”)

北京市工商行政管理局海淀分局(以下简称“海淀分局”)


然后这个故事就演化成了带头大哥跟班小弟的一段故事:

百度公司辖区的海淀工商局先是说不是广告(法律层面)。

北京工商局大哥打了海淀工商局小弟几下屁股,海淀工商局说百度推广是不是广告,我们也不知道,还是不管最好吧。

然后,北京工商局大哥又打了海淀工商小弟几下屁股,小弟只好委屈地说,那我们就先管吧,但是我们得听工商总局大爷的,然后海淀工商小弟就一往情深地等待着总局大爷的回信。哪知道总局大爷最近忙着搞装修新办公室,一去8年的信,仍然杳无音信。

法院姐姐公正热心,依法判决百度推广是广告,但是只有工商部门才有广告查处的执法权。但是法院姐姐看到工商局家庭不和谐,意见不统一,也看不下去了。法院姐姐就给海淀工商小弟去了一个司法建议书。海淀工商虽然立案,但认为这件事情急不得,还需慢慢来。


最后,我只想说,8年抗战都打下来了,为什么8年过去了,连百度推广是不是广告都没有定性下来。也就是说,百度推广是法外之地,立法缺位,无人监管。


but!but!but!


对于谷歌公司,

2008年11月14日,北京市工商行政管理局海淀分局向谷歌(Google)公司开出了一张行政处罚告知书《京工商海处字(2008)第4290号》,处罚的原因是谷歌公司违反《广告法》发布广告。


这是海淀工商局受理的为数不多,甚至可能是唯一的关于竞价排名(互联网推广)的广告案件。海淀工商局辖区内一家叫百度的公司,却总是比谷歌幸运,因为举报百度无数,百度从未被工商局查处。